În argumentarea acestei poziții s-au arătat următoarele:
a)textul nu exclude astfel de persoane în mod expres;
b)răspunderea este una civilă, iar nu una penală, astfel încât lipsa capacității de exercițiu să fie un impediment la luarea unei astfel de măsuri;
c)exercitarea unui act de violență dintre cele prevăzute de art. 1 din Legea nr. 26/2024 implică necesitatea luării unei măsuri de protecție, cel puțin cu scop preventiv, sens în care poate fi emis ordin de protecție;
d)dacă se dispune o astfel de măsură față de o persoană lipsită de capacitate de exercițiu după evaluarea situației concrete dintr-un dosar, responsabilitatea respectării și înțelegerii depline a măsurii revine tutorelui sau părintelui, astfel încât nu există vreun impediment în privința răspunderii;
e)emiterea ordinului de protecție în temeiul Legii nr. 26/2024 nu este împiedicată de faptul că agresorul este o persoană față de care a fost instituită măsura de ocrotire a tutelei speciale, respectiv persoană lipsită de capacitate de exercițiu, întrucât, potrivit art. 171 raportat la art. 133-150 din Codul civil, tutela se exercită pentru îngrijirea persoanei ocrotite și administrarea bunurilor acesteia prin asistarea sau reprezentarea la încheierea actelor juridice, astfel că nu are nicio incidență în situațiile în care persoana ocrotită ar săvârși fapte antisociale;
f)în cuprinsul actului normativ anterior menționat nu există o interdicție expresă de emitere a unui astfel de ordin împotriva unui minor cu vârsta de până la 14 ani;
g)Legea nr. 26/2024 are o natură mixtă, ce îmbină norme civile cu norme penale și reguli de procedură civilă cu reguli de procedură penală;
h)trebuie subliniat că, potrivit dispozițiilor procesual civile, minorul care nu a împlinit vârsta de 14 ani este lipsit de capacitate de exercițiu, potrivit dispozițiilor art. 43 alin. (1) lit. a) din Codul civil, însă poate sta în judecată, potrivit dispozițiilor art. 57 alin. (2) din Codul de procedură civilă, prin reprezentantul său legal, iar răspunderea civilă a acestuia pentru fapta proprie nu poate fi direct angajată conform prevederilor art. 1.366 din Codul civil decât dacă se dovedește că acesta a acționat cu discernământ și numai pentru prejudiciul cauzat, în timp ce răspunderea sa penală nu poate fi angajată, fiind înlăturată de dispozițiile art. 113 alin. (1) din Codul penal;
i)finalitatea emiterii unui ordin de protecție este aceea a protejării victimei, în contextul unui agresor lipsit de capacitate de exercițiu, existând posibilitatea ca stabilirea unor măsuri de protecție să nu poată servi scopului avut în vedere de lege, minorul neavând capacitatea de a asimila gravitatea impunerii unor astfel de măsuri;
j)în raport cu prevederile art. 164 din Codul civil, măsura instituirii tutelei speciale vizează ocrotirea persoanei vulnerabile, care nu se poate îngriji singură de interesele sale din cauza unei deteriorări a facultăților mintale permanente și totale, stabilite în urma evaluării medicale și psihosociale, și care are nevoie de sprijin în formarea sau exprimarea voinței sale;
k)o persoană care și-a pierdut funcțiile cognitive reprezintă un potențial pericol atât pentru propria existență, cât și pentru integritatea celor din jurul său, putând exercita acte de violență, în sensul prevăzut de art. 1 din Legea nr. 26/2024, împotriva unei alte persoane;
l)scopul urmărit de legiuitor a constat în a crea un instrument juridic eficient, similar celui care există în cazul violenței domestice, având în vedere că, pentru victimele actelor de violență, altele decât cele din sfera domestică, exista doar protecția oferită de normele dreptului penal;
m)rațiunea reglementării este aceea de a se asigura mecanisme eficiente de protecție a victimei împotriva oricărei forme de violență, în toate tipurile de relații sociale, indiferent de relația cu agresorul;
n)ordinul de protecție constituie, în esență, o măsură cu caracter punitiv, în vederea protejării victimei împotriva pericolului reprezentat de comportamentul agresorului;
o)dacă, din punct de vedere civil, capacitatea de exercițiu privește încheierea de acte juridice, măsurile care pot fi dispuse prin ordinul de protecție sancționează atingerile aduse unor libertăți ale victimei, nu unor drepturi;
p)o protecție legală eficientă implică, în mod obligatoriu, a fi avută în vedere orice formă de violență, dar și orice persoană care poate fi agresor, indiferent de capacitatea de exercițiu a acesteia;
q)potrivit art. 12 alin. (3) din Legea nr. 26/2024, instanța are posibilitatea să dispună obligarea agresorului să urmeze consiliere psihologică, psihoterapie și poate recomanda internarea voluntară sau, după caz, poate solicita internarea nevoluntară, în condițiile Legii sănătății mintale și a protecției persoanelor cu tulburări psihice nr. 487/2002, republicată, cu modificările și completările ulterioare. Din interpretarea acestei formulări reiese că inclusiv persoanele care nu ar avea discernământ, indiferent dacă acestea beneficiază de o măsură de ocrotire, pot avea calitatea de agresor, deci se circumscriu sintagmei din art. 12 alin. (1) din lege; legea folosește noțiunea de „agresor“ în sensul de autor al actelor de violență, fără a fi prevăzută o condiție de imputabilitate civilă sau penală;
r)în virtutea regulilor de interpretare logică a normelor juridice, legea civilă trebuie interpretată în sensul aplicării ei, iar nu în sensul neaplicării - actus interpretandus est potius ut valeat quam ut pereat;
s)legiuitorul nu a făcut distincție cu privire la capacitatea de exercițiu a persoanei, astfel că, din această perspectivă, trebuie dată eficiență principiului ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus;
t)faptul că o persoană se află sub măsura tutelei speciale nu echivalează cu lipsa posibilității sale materiale de a exercita acte de agresiune, iar, din perspectivă substanțială, dreptul victimei de a beneficia de măsura de protecție nu poate fi limitat în condițiile lipsei capacității de exercițiu a agresorului, iar, din perspectivă procesuală, cât timp pârâtul agresor lipsit de capacitate de exercițiu este, în mod legal, reprezentat de tutore, cererea de instituire a măsurii de protecție poate fi judecată;
u)relativ la obligațiile ce pot fi impuse în situația emiterii ordinului de protecție, este adevărat că acestea sunt de natură personală, fiind legate de agresor, însă, cu toate acestea, tutorele persoanei lipsite de capacitate de exercițiu este ținut de respectarea obligațiilor ce ar fi impuse persoanei ocrotite, în circumstanțele în care tutorele este ținut de obligația generală de administrare a intereselor acesteia;
v)ordinul de protecție nu are un caracter punitiv, ci unul preventiv/de protecție, astfel că măsurile pot fi dispuse și împotriva unei persoane care nu are discernământ, dacă aceasta reprezintă un pericol iminent pentru victimă, iar imposibilitatea de a emite un ordin de protecție din cauza lipsei de capacitate a agresorului ar aduce atingere dreptului la viață și integritate al victimei, iar scopul protejării victimei primează;
w)în același sens sunt și considerentele Deciziei Curții Constituționale nr. 489 din 3 octombrie 2023, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 29 din 12 ianuarie 2024;
x)elaborarea Legii nr. 26/2024 a avut în vedere două principii: statul român datorează tuturor cetățenilor săi același grad de protecție în fața unei amenințări. Indiferent de natura relației dintre victimă și agresor, atunci când există un mecanism care funcționează eficient, care salvează vieți, nu trebuie să rămână la nivel de „nișă“, restrâns doar la cazurile de violență domestică, ci trebuie extins pentru a combate toate formele de violență;
y)spre deosebire de răspunderea civilă și de cea penală, reglementările în materia ordinului de protecție nu condiționează luarea unor măsuri de protecție a victimei de existența capacității de exercițiu a agresorului;
z)pericolul iminent are un caracter obiectiv, fiind o stare de fapt independentă de discernământul celui care o generează.